2021-07-19 00:09 經濟日報 / 王凡（富拉凱資本股份有限公司投資銀行部 中國執業律師）
如何拿捏人情與法律間的界線，讓送禮不會產生商業賄賂的法律風險，是大陸台商非常要注意的重點。
實務中，有大陸台商因客戶年終尾牙需要摸彩獎品，便提供了幾台iPad聯絡感情，結果遭到官方商業賄賂的調查。
加上2017年11月起執行《中華人民共和國反不正當競爭法》，台商在大陸不管是任何理由下的送禮，哪怕是最常見業務往來中的伴手禮，都須納入公司法律風險評估的範圍，台商應加強公司全員在送禮和收禮方面的法律培訓，重點不是不要送禮或收禮，重點是到底該怎麼送？要送什麼東西？哪些禮能收？哪些禮又不能收，才不會衍生出不可預知的法律後果。
台商常誤認為只要送禮的金額或價值很小，就不會被認定為是賄賂，其實，賄賂金額的多少並不會對處罰與否造成判斷上的影響，以上海市浦東新區市場監督管理局在去年的一份行政處罰案例中，對行賄金額僅僅為169元人民幣也進行開罰，可見商業賄賂的裁量基準，不只是賄賂金額，還會考慮違法行為的風險性、持續時間、是否危害人身財產安全和社會影響等多方面綜合考量。
至於被認定為用做賄賂的途徑，或說是賄賂的手段，在《國家工商行政管理局關於禁止商業賄賂行為的暫行規定》與《最高人民法院關於辦理商業賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》中，都清楚指出，構成商業賄賂的重要要件，除了常見的金錢和實物外，也包含了可以用金錢計算數額的財產性利益，像未上市前的股票或通稱的「乾股」，也都在構成賄賂的範圍之內。
要注意的是，商業賄賂在《反不正當競爭法》中明確規定，只要違反規定並構成犯罪事實，就可以追究刑事責任，也就是說，萬一因不當送禮被認定為商業賄賂，那也有可能被同時追究公司和個人行政及刑事責任，也就是常說到的「雙罰制」。
如果縮小範圍只單就金額來定義，那被認定為商業賄賂的情況，是行賄的一方是個人，行賄金額在1萬元以上；或是公司行賄，數額在20萬元以上，法律都明確規定應予以追訴；至於商業賄賂中收禮的一方，如果將收受的賄賂款歸為個人所有，數額一旦達到5,000元以上也應予以追訴。
以廣東為例， 廣東高院在2014年，規定企業向非國家工作人員行賄，行賄罪的數額標準中有所謂「數額較大」和「數額巨大」的區別指導意見，廣東的一類地區（廣州、深圳、珠海、佛山、中山、東莞）如果行賄金額不滿150萬元，就定義為行賄「數額較大」，一但超過150萬元，就被認定為行賄「數額巨大」；至於廣東一類地區以外的其他二類地區，就以100萬元以下定義為「數額較大」，100萬元以上則被定義為「數額巨大」，由此可知商業賄賂的金額標準，也隨著各地物價和薪資收入水準不同而隨之不同。
對打算回台上市或在大陸申請掛牌的台資企業來說，商業賄賂更是實務中不可掉以輕心的問題，以A股IPO為例，上市發行條件中明確要求，申請A股IPO的企業，在最近36個月內不得存在重大違法行為，而恰恰商業賄賂正在重大違法行為的紅線範圍內。
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